Нужно ли добавлять специальный ОКВЭД для инвестирования на площадке?

Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2)(далее по тексту — ОКВЭД 2), утвержден Приказом Росстандарта от 31.01.2014 г. № 14-ст, входит в состав Национальной системы стандартизации Российской Федерации и предназначен для классификации и кодирования видов экономической деятельности и информации о них. ОКВЭД 2используется, в числе прочего, при решении следующих основных задач, связанных с: классификацией и кодированием видов экономической деятельности, заявляемых хозяйствующими субъектами при регистрации; определением основного и дополнительных видов экономической деятельности, осуществляемых хозяйствующими субъектами; разработкой нормативных правовых актов, касающихся государственного регулирования отдельных видов экономической деятельности (Введение к ОКВЭД 2).
Определение по общероссийскому классификатору кода объекта классификации, относящегося к деятельности хозяйствующего субъекта, осуществляется хозяйствующим субъектом самостоятельно путем отнесения этого объекта к соответствующему коду и наименованию позиции общероссийского классификатора, за исключением случаев, установленных законодательством Российской Федерации. Это установлено пунктом 9 Положения о разработке, ведении, изменении и применении общероссийских классификаторов технико-экономической и социальной информации в социально-экономической области, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 10.11.2003 г. № 677.

В соответствии с ОКВЭД 2 деятельность по предоставлению займов и прочих видов кредита классифицируется по коду 64.92.

Согласно подпункту «п» пункта 1 (подпункту «о» пункта 2) статьи 5 Закона № 129-ФЗ коды по ОКВЭД 2, осуществляемые юридическим лицом (ИП) в ходе хозяйственной (предпринимательской деятельности) должны отражаться в Едином государственном реестре юридических лиц (далее по тексту — ЕГРЮЛ) (Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (далее по тексту — ЕГРИП)).

При государственной регистрации юридическое лицо представляет в регистрирующий орган заявление по форме Р11001 (подпункт «а» статьи 12 Закона № 129-ФЗ). При этом в листе И формы Р11001 предусмотрено указание кодов основного и дополнительных видов деятельности организации по ОКВЭД 2. В разделах 1 «Код основного вида деятельности» и 2 «Коды дополнительных видов деятельности» указывается не менее четырех цифровых знаков. При необходимости заполняется несколько листов И заявления. При этом раздел 1 заполняется только на первом листе И заявления (пункт 2.16 Приложения № 20 к Приказу ФНС России от 25.01.2012 г. № ММВ-7-6/25@).
При государственной регистрации физического лица в качестве ИП в регистрирующий орган представляется заявление по форме 21001, в листе А которого предусмотрено указание кодов основного и дополнительных видов деятельности организации по ОКВЭД 2. Заполнение листа А формы 21001 осуществляется с учетом положений пункта 2.16 Приложения № 20 к Приказу ФНС России от 25.01.2012 г. № ММВ-7-6/25@.
Если иное не установлено Законом № 129-ФЗ, в течение трех рабочих дней с момента изменения сведений, указанных в пункте 1 статьи 51 настоящего Федерального закона (в пункте 2 статьи 52 Закона № 129-ФЗ), юридическое лицо (ИП) обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего соответственно нахождения (жительства) (пункт 5 статьи 5 Закона № 129-ФЗ).

Законом № 129-ФЗ закреплена обязанность юридического лица/ИП сообщать в регистрирующий орган об изменении сведений в связи с началом осуществления нового вида деятельности (Письмо Минфина РФ от 03.05.2017 г. № 03-12-14/27268). Наряду с этим законодатель не предусмотрел для юридических лиц и ИП обязанности по информированию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц и ИП, об изменении сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ (ЕГРИП) в случае, когда фактические объемы по видам деятельности, указанных в ЕГРЮЛ (ЕГРИП) в качестве дополнительных, превышают объемы деятельности, указанной как основная.
Непредставление или представление недостоверных сведений о юридическом лице или об ИП в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и ИП, в случаях, если такое представление предусмотрено законом, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 5 тысяч до 10 тысяч рублей (пункт 4 статьи 14.25 КоАП РФ).

Других видов ответственности, равно как и запрета на осуществление видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, в случае отсутствия соответствующих кодов ОКВЭД 2 в списке заявленных юридическим лицом (ИП) при государственной регистрации, действующее законодательство не содержит (Постановления ФАС Поволжского округа от 29.09.2010 г. по делу № А55-30696/2009, от 11.11.2008 г. по делу № А55-1836/08).

Таким образом, сам по себе факт непредставления юридическим лицом (ИП) в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и ИП, сведений об осуществлении/начале осуществления и, как следствие, отсутствие в ЕГРЮЛ/ЕГРИП сведений об осуществлении юридическим лицом (ИП) вида деятельности по соответствующему коду ОКВЭД 2, не ограничивает право юридического лица (ИП) заниматься такой деятельностью. Однако, в такой ситуации юридическое лицо (ИП) может быть привлечено к административной ответственности, предусмотренной пунктом 4 статьи 14.25 КоАП РФ.

Согласно пункту 4 статьи 52 ГК РФ устав юридического лица должен содержать сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. В предусмотренных законом случаях в уставах коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридических лиц. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены уставом также в случаях, если по закону это не является обязательным.

Таким образом, коммерческая организация, деятельность которой не регламентируется специальными нормативными правовыми актами, содержащими требования о наличии в уставе сведений о видах деятельности, не обязана указывать в уставе конкретные виды деятельности. Если же виды деятельности в уставе определены, организация вправе осуществлять не только эти виды деятельности, но и любые другие, не запрещенные законодательством.

Если в уставе организации указано, что организация может заниматься иными не запрещенными законом видами деятельности, начало осуществления нового вида деятельности не влечет необходимости вносить соответствующие изменения в устав, но организация обязана уведомить налоговые органы о начале ведения новой деятельности по форме № Р14001, утвержденной Приказом ФНС России от 25.01.2012 г. № ММВ-7-6/25@ (Приложение № 6), в течение трех рабочих дней с момента изменения данных сведений.

Упрощенная система налогообложения (далее по тексту — УСН) применяется организациями и ИП наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (пункт 1 статьи 346.11 НК РФ). Согласно статьей 346.11 НК РФ применение УСН предусматривает освобождение:

• организаций от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 1.6, 3 и 4 статьи 284 НК РФ (пункт 2);
• ИП от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц (далее по тексту — НДФЛ) в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, за исключением НДФЛ, уплачиваемого с доходов в виде дивидендов, а также с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 2 и 5 статьи 224 НК РФ (пункт 3).

Организации и ИП, перешедшие в соответствии с главой 26.3 НК РФ на уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее по тексту — ЕНВД) по одному или нескольким видам предпринимательской деятельности, вправе применять УСН в отношении иных осуществляемых ими видов предпринимательской деятельности.

В случае, если объектом налогообложения являются доходы организации или ИП, налоговой базой признается денежное выражение доходов организации или ИП (пункт 1 статьи 346.18 НК РФ). В случае, если объектом налогообложения являются доходы организации или ИП, уменьшенные на величину расходов, налоговой базой признается денежное выражение доходов, уменьшенных на величину расходов (пункт 2 статьи 346.18 НК РФ).

Налогоплательщики, применяющие УСН, при определении объекта налогообложения учитывают доходы от реализации и внереализационные доходы, определяемые в соответствии со статьями 249 и 250 НК РФ, и не учитывают доходы, предусмотренные статьей 251 НК РФ (пункты 1, 1.1 статьи 346.15 НК РФ). Согласно пункту 6 статьи 250 НК РФ внереализационными доходами признаются доходы в виде процентов, полученных по договорам займа, кредита, банковского счета, банковского вклада, а также по ценным бумагам и другим долговым обязательствам.

Одновременно статьей 346.16 НК РФ установлен закрытый перечень расходов, принимаемых в расчет при применении УСН с объектом налогообложения, определяемым в соответствии с пунктом 2 статьи 346.18 НК РФ.

Доходы от деятельности, подпадающей под вид деятельности по ОКВЭД 2, указанный индивидуальным предпринимателем при государственной регистрации либо в результате внесения соответствующих изменений в ЕГРИП, признаются доходами, полученными от осуществления предпринимательской деятельности (Письма Минфина РФ от 13.08.2013 г. № 03-11-11/32808, от 26.06.2013 г. № 03-11-11/24263, от 09.11.2012 г. № 03-11-11/33).

Учет доходов, полученных от осуществления предпринимательской деятельности, должен осуществляться ИП отдельно от доходов, полученных вне рамок осуществления такой деятельности (Письма Минфина РФ от 19.05.2011 г. № 03-11/11/131, от 01.06.2010 г. № 03-11-10/67, от 12.08.2010 г. № 03-04-05/3-453). При этом, представители контролирующих органов придерживаются подхода о том, что доходы от деятельности, не подпадающей под вид деятельности, указанный индивидуальным предпринимателем при государственной регистрации либо в результате внесения соответствующих изменений в ЕГРИП, не должны признаваться доходами, полученными от осуществления предпринимательской деятельности, и подлежат налогообложению налогом на доходы физических лиц.

Следуя этому, УСН в отношении доходов в виде процентов, полученных по договорам займа, может применяться ИП только при условии включения сведений об осуществлении ИП вида деятельности по коду 64.92 ОКВЭД 2 в ЕГРИП (Письма Минфина РФ от 31.01.2013 г. № 03-11-11/39, от 23.07.2010 г. № 03-11-11/208). В противном случае, доходы в виде процентов, полученным по займам, должны быть учтены ИП при определении налоговой базы по НДФЛ в порядке, предусмотренном Главой 23 НК РФ.

ЕНВД
В закрытом и исчерпывающем перечне видов деятельности, к которым может применяться установленная Главой 26.3 НК РФ система налогообложения организаций в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности, такой вид деятельности как выдача/предоставление займов не предусмотрен.

В связи с этим, правовая возможность применения организацией и ИП ЕНВД в отношении деятельности по предоставлению займов отсутствует вне зависимости от того, содержатся или нет сведения об осуществлении займодавцем данного вида деятельности в ЕГРЮЛ/ЕГРИП.

В закрытом и исчерпывающем перечне видов деятельности, к которым может применяться установленная Главой 26.5 НК РФ патентная система налогообложения индивидуальных предпринимателей для отдельных видов деятельности, такой вид деятельности как выдача/предоставление займов не предусмотрен, в связи с чем отсутствует правовая возможность применения индивидуальным предпринимателем патента по данной деятельности.

Сам по себе факт непредставления юридическим лицом (ИП) в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и ИП, сведений об осуществлении/начале осуществления и, как следствие, отсутствие в ЕГРЮЛ/ЕГРИП сведений об осуществлении юридическим лицом (ИП) вида деятельности по соответствующему коду ОКВЭД 2, не ограничивает право юридического лица (ИП) заниматься такой деятельностью. Однако, в такой ситуации юридическое лицо (ИП) может быть привлечено к административной ответственности, предусмотренной пунктом 4 статьи 14.25 КоАП РФ.

Не включение кода ОКВЭД 64.92 в состав сведений ЕГРЮЛ о видах деятельности, осуществляемых инвестором — юридическим лицом, не влечет налоговых рисков при применении как общей системы налогообложения, так и УСН.
ИП, в перечень осуществляемых видов деятельности которого в ЕГРИП включен код ОКВЭД 64.92, учитывает доходы в виде процентов, полученных по договорам займа в качестве доходов от предпринимательской деятельности:

• в соответствии со статьей 227 НК РФ по суммам доходов, полученных от осуществления такой деятельности — в случае применения общего режима налогообложения;
• в соответствии с главой 26.2 НК РФ — в случае применения УСН.

ИП, в перечень осуществляемых видов деятельности которого в ЕГРИП не включен код ОКВЭД 64.92, учитывает доходы в виде процентов, полученных по договорам займа — как физическое лицо в соответствии с главой 23 НК РФ.

Система налогообложения в виде ЕНВД/патентная система к деятельности по представлению займов, не применима.